Возражение на отзыв - разведка боем

Версия для печатиПоделись с друзьямиВерсия PDF

В N-ский районный суд г.Сиб-град
истец: Фамилия Имя Отчество
адрес:г.Сиб-град,ул.Невестная14 кв.1098
телефон: ХХХ-00-ХХХ;
ответчик: Общество с ограниченной
ответственностью
адрес:г.Сиб-град,ул.Чукигек 457
тел/факс ХХХ-ООО;e-mail:труля@труля.ля

Дело № 99-00/2008 N-ский районный суд г.Сиб-град



Возражение на отзыв


    В связи с подачей ответчиком отзыва на исковое заявление считаю доводы ответчика не соответствует действительности и противоречат действующему законодательству.
    1.Незаконность приказов №000от12.01.08 и №10-ш от 02.02.08 «о простоях» и выплате разницы по оплате при простоях по вине работодателя и не по вине работодателя 426,48руб. за январь и 558,96руб. за февраль.
    В связи с упоминанием ответчиком о сроках исковой давности, прошу суд учесть факт подачи заявления от 10.04.08 в прокуратуру N-cкого АО г.Сиб-град и письмо из инспекции по труду (с недвусмысленным намёком об обращении в суд) от 16.05.08, а также заявление от 10.04.08 директору (л.д.33) отправленное по почте из-за отказа ответчика подтвердить получение данного заявления на личном приеме.
    Роспись об ознакомлении с приказами не означает,что я не возражал и не обращал внимание на их незаконность, как в устной так и письменных формах.
    Из предъявленных ответчиком доказательств (письмо банка от 09.12.07- приложение 33 к отзыву) видно, что ответчик на 1 октября 2007 года имел задолженность и это при том, что в сентябре был большой объем заказов (план производства на август и сентябрь прилагается). Данное обстоятельство и ранее предъявленные выписки из зарплатного счета свидетельствующий о постоянных задержках зарплаты, характеризует ответчика, как неэффективного хозяйственника и безответственного должника, в первую очередь перед работниками и бюджетом, а огромное количество просрочки заказов (незавершенное производство с мая) и перед клиентами-заказчиками. Не мудрено, что в нелегкие времена возникли трудности с привлечением клиентов, которым приходится еще и 50% предоплату «за кота в мешке» отдавать.
    Ответчик совершенно прав утверждая что пункт 2 ст.157 ТК РФ не относит экономический кризис к вине работодателя, потому,что вина работодателя рассматривается в пункте 1 !
    Время простоя, согласно п.3 ст.72.2 ТК РФ, подразделяется на приостановку работы по причинам экономического, технологического,технического или организационного характера (внутренние причины которые можно и надо предусматривать в хозяйственной деятельности предприятия), а также на простой вызванный чрезвычайными обстоятельствами указанными в п.2 ст.72.2 ТК РФ , катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясение, эпидемии или эпизоотии и в других исключительных случаях.
    Исходя из ст.11 ГПК РФ на которую указывает ответчик, и ст. 5 ТК РФ, где, суд установив, что нормативный акт (инспекции труда) не соответствует акту имеющему большую юридическую силу, принимает нормы акта, имеющего наибольшую юридическую силу, а ст.401 ГК РФ гласит, п.2 - отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство и п.3 - лицо не исполнившее или не надлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности,несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и не предотвращаемых обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, нарушения обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствия на рынке нужных для исполнения товаров (по аналогии права - отсутствие заказов), отсутствие у должника необходимых денежных средств.
    Все вышесказанное подтверждается судебной практикой (Пресс-релиз Челябинского областного суда прилагается).
    Ответчик издав приказы №000 от12.01.08 и №10-ш от 02.02.08 грубо нарушил п.2 пп.2 ст. 22 ТК РФ который обязывает работодателя предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором и вытекающую из вышеизложенного п.1 ст.157 ТК РФ об оплате времени простоя по вине работодателя. В результате ответчик не начислил и не выдал за январь 426,48 руб. и за февраль 558,96 руб.

    2.Об оплате за март. Не начислено 5750 руб.
    Утверждение ответчика об отсутствии конкретных сроков начислении ежемесячной премии выглядит странным исходя из самого слова «ежемесячно».А утверждение о том, что премия за март была начислена в апреле, противоречит приказу №22 от 01.04.2008 года «О премировании» (Приложение 7 к отзыву) и Акту проверки инспекции труда , где утверждается, что в апреле были начислены премия за апрель и ежеквартальная премия, в связи с чем мной был сделан перерасчет среднего заработка за выходное пособие и дополнительную компенсацию. Помимо всего прошу суд учесть немаловажный факт, что мартовская зарплата входит в расчет среднего заработка исчисляемого для получения отпускных сумм за апрель 2008 года. Также прошу учесть, что ответчик не отрицает факт отсутствия мотивов лишения или невыплаты по каким-либо причинам премии за март 2008 года.
    Согласно п.9.2 Трудового договора от 15.06.2006г. , заработная плата выплачивается работнику при условии выполнения работником норм труда (должностных обязанностей) и полной отработки норм рабочего времени. При отклонении от указанных условии заработная плата выплачивается в ином размере в соответствии с ТК РФ, коллективным договором,локальными нормативными актами. Согласно ст.129 ТК РФ «Основные понятия и определения», в заработную плату включаются все выплаты, в том числе компенсационные и стимулирующие выплаты. В Положении о премировании написано «Премирование является составной частью формы оплаты и производится ежемесячно»(ч.1), «Премия начисляется к установленному и согласованному между предприятием и работником размеру заработка»(п.2 ч.2). Согласно расчетному листу за март 2009 года (приложение 3 к отзыву) в марте отработано 168 часов (21 рабочий день), с учетом того, что в марте 31 календарных дней из них один праздничный день и девять выходных(один перенесенный), в итоге 21 рабочих дней, т.е. норма времени за март месяц отработана полностью. Отсутствие времени вынужденного прогула , как в январе и феврале, свидетельствует о наличии работы на всем протяжении месяца.
    Ответчик в нарушении ст. 22 ТК РФ, согласно которой обязан выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату, не начислил и не выплатил мне значительную часть зарплаты в размере 5750 руб.(в т. ч. 5000 ежемесячная премия и 750 руб. р/коэффициент к ней).

    3.Об оплате отпускных рассчитанными согласно законодательству.
    Незаконно не начислено сумма отпускных 1679,44 руб.
    Исходя из предоставленной ответчиком копии записки-расчета о предоставлении отпуска (л.2 Приложения 9 к отзыву) расчет отпускных сумм согласно пункту 10 «Постановления Правительства РФ № 922 от 24.12.2007 года» (л. 48-51 гр. дела) ответчиком не произведен.
    Ответчик не утруждая себя расчетами (почему-то мне в ущерб) взял с потолка для расчета оклад с рай/коэффициентом (не взяв в расчет премии, нарушив п.2н положения Постановления № 922 )и 22дня(откуда?),получив среднедневной заработок в 365,91 руб.
    Сравните с расчетом произведенным мною (л. дела 12), согласно Постановлению № 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы»;, где взят период 12 месяцев предшествующие расчету (п.4),за исключением дней и сумм исключаемые из расчета (п.5), количество дней для исчисления в полностью и не полностью отработанных месяцах (п.10).При среднегодовом заработке 131615,46руб.( с дополнительно начисленной за март премией с райкоэффициентом) среднедневной заработок будет 425,89руб. Даже если из расчетной суммы вычесть незаконно не выплаченную премию за март с районным коэффициентом (131615,46руб. - 5750руб.=125865,46руб.),то среднедневной заработок будет : 125865,46руб./(29,4днХ6мес+17,07дн+14,7дн+26,46дн+28,45дн+21,81дн+24,15дн)=407,28руб. Отпускные будут 407,28руб.Х 28дн.=11403,84руб. Разница при этом будет : 11403,84руб. - -10245,48руб.=1158,36 руб. не выплаченная часть отпускных за апрель 2008 года без учета премии с р/коэффициентом за март 2008 года. Ответчик при расчете отпускных абсолютно проигнорировал Постановление Правительства №922, по части расчета отпуска (пример расчета л.д.41-43) .
    Ответчик при расчете отпускных сумм грубо нарушил ст.139 ТК РФ и не начислил отпускных на сумму 1679,44 руб.

    4.Выходное пособие и дополнительная компенсация. Не выплачено 4718,03 руб. из 39534,63 руб.(15258,98 руб. выходное пособие и 24275,65руб. доп. компенсация)
    При начислении выходного пособия и дополнительной компенсации ответчик естественно не включил незаконно не начисленную в марте 2008 года часть зарплаты в сумме 5750 руб., в результате не начислено 1698,03 руб. Данный расчет был произведен ответчиком лишь после получения повестки на судебное заседание. Доказательством служат:1) справка 2-НДФЛ за 2008 год от 05.05.2008г.(л.д.24) выданный истцу 12 мая 2008 года где указана сумма 8100 руб. за май месяц; 2) справка предъявленная ответчиком инспекции по труду (по записи в акте проверки от 10.06.08 – приложение 2 к отзыву) сумма к выдаче в мае 23603 руб.; 3) справка о суммах к выплате и расчетный лист за май 2008 года (приложения 6 и 3 к отзыву) сумма к выплате за май 34816,60 руб.
    Из расчетного листа за май 2008 года видно, что ответчиком незаконно удержана сумма в 3020 руб., как бы на подоходный налог. Но из п.3 ст.217 Налогового кодекса и письма Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 11.03.2009 г. № 03-04-06-01/54 следует, что суммы выходного пособия и дополнительной компенсации не подлежат налогообложению налогом на доходы физических лиц (ст.217 НК и письмо департамента № 03-04-06-01/54 прилагаются).
    В результате незаконных действии ответчик не выплатил при увольнении 4718,03 руб. из сумм выходного пособия (не начислено 655,38 руб.)и дополнительной компенсации (не начислено 1042,65 и незаконно высчитано 3020 руб.) по п.1 ст.178 и п.3 ст.180 ТК РФ.

    5.Денежная компенсация и индексация несвоевременно выплаченных сумм.
    Согласно ст.236 ТК РФ 3267,37 руб. и ст.134 ТК РФ 1637,50 руб. Ст.236 ТК РФ обязывает работодателя, независимо от его вины, при несвоевременной выдаче зарплаты, выплачивать их с процентами (денежной компенсацией) не ниже 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день задержки.
    Пункт 56 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 63 от28 декабря 2006 года гласит, что заявление работодателя о пропуске работником срока на обращение в суд само по себе не может служить основанием для отказа в удовлетворении требовании, поскольку в указанном случае срок на обращение в суд не пропущен, так как нарушение носит длящийся характер и обязанность работодателя по своевременной и полном объеме (при несвоевременной выплате, исходя из ст.236 ТК РФ, полной является выплата с процентами) выплате зарплаты, а тем более задержанных сумм, сохраняется в течении всего периода действия трудового договора. Из чего следует, что сроки обращения (со дня увольнения) в суд истцом не пропущены.
    Пункт 55 Постановления №63 уточняет, что выплаты по ст.236 ТК РФ не исключает права на индексацию задержанной зарплаты вследствии инфляционных процессов по ст.134.
    Ответчик, не признавая данные нормы законодательства, не просит суд отменить эти нормы законодательства РФ .
    Исходя из вышесказанного прошу суд восстановить сроки и взыскать с ответчика денежные компенсации по ст. 236 ТК РФ в сумме 3267,37 руб. и индексацию задержанных сумм по ст. 134 ТК РФ в сумме 1637,50 руб.

    6.Компенсация морального вреда.
    Ответчик в отзыве перечислил обстоятельства по которым суд вправе удовлетворить требование о компенсации морального вреда в полном объеме. Но увы, ответчик так и не сделал должных выводов, что свидетельствует о продолжающихся на предприятии нарушениях трудовых и иных прав работающих и работавших работников, в т. ч. и истца.
    Прямое и неприкрытая дискриминация работников ответчиком, свидетельствует о полной уверенности в своей безнаказанности как перед работниками, так и перед законом. Даже на судебный запрос ответчик выдал справку не отвечающую самому запросу (по ней невозможно узнать составные части зарплаты и когда какая выплата произведена, нет сведении за период до ноября 2007 года). Ответчик проявил полное неуважение к суду, как ранее к инспекции по труду которым предоставил фиктивные сведения.
    Многочисленные систематические нарушения законодательства нарушающие трудовые права работников в результате привели к несвоевременной и неполной оплате заработной платы и других выплат, к отказу и к затягиванию выдачи необходимых копии документов, связанных с работой, не ознакомлению с принимаемыми локальными нормативными актами, к небезопасным условиям труда.
    Постоянное беспокойство из-за несвоевременной и неполной выплаты зарплаты,в связи с чем возникновение трудностей с оплатой ЖКХ и возвратом банковских кредитов, а также нехватка средств на питание и лечение (банальная простуда в период не выплат зарплаты из-за отсутствия лекарств и полноценного питания переходит хроническую стадию). Хамство и оскорбления при обращениях в бухгалтерию по вопросам оплаты труда.
    Переживания в связи с вышеизложенным привели к ухудшению состояния моего здоровья , что вынудило обратиться за врачебной консультацией.
    Ответчик вопреки ст.22 ТК РФ которая обязывает работодателя возмещать вред, причиненный работникам, а также компенсировать моральный вред, отказался от возмещения морального вреда по соглашению сторон.
   В связи с отказом ответчика от возмещения морального вреда и заявлениями ответчика, вопреки всем фактам, о полной своей невиновности, прошу взыскать с ответчика всю сумму возмещения морального вреда, с учетом разумности и справедливости в размере 28000 руб.

    В связи с вышеизложенным на основании статей 3, 4, 5, 21, 22, 57, 62,72.2,130, 134, 136, 137, 139, 140, 157, 178, 180, 236 , 237, 391, 393 и 395 Трудового кодекса РФ, прошу суд :

    1.Признать приказы №000 от 12.01.08 и №10-шот 02.02.08 незаконными.

    2.Взыскать с ответчика :
    1) 426,48 руб. за январь 2009 г. и 558,96 руб. за февраль 2008 г.- разницу в выплатах из-за незаконных приказов №8-К и №23-К . Всего за простои: 985,44 руб;
    2) 5750 руб. не начисленная в марте 2008 г. часть зарплаты (5000 руб. ежемесячная премия и 750 руб. рай/коэффициент к премии) ;<
    3) 1679,44 руб. отпускных за апрель-май 2008 г. - разница выплатах из-за отсутствия предусмотренных законом расчета отпуска у ответчика ;
    4) 4718,03 руб. сумм при увольнении (не начислено 655,38 руб.-выходного пособия по п. 1 ст. 178 ТК и 1042,65 руб.- дополнительной компенсаций по п.3 ст.180 ТК ; незаконно, согласно ст. 217 НК, высчитано 3020 руб.- дополнительной компенсации) ;
    5) 3267,37 руб. пеней по ст. 236 ТК РФ ;
    6) 1637,50 руб. индексация задержанных сумм по ст.134 ТК РФ.
28000 руб. компенсаций за моральный вред в связи с постоянными и систематическими нарушениями трудового законодательства ответчиком .
    Итого: 18037,78 руб. - невыплаченных ответчиком сумм и< 28000 руб. - морального вреда

    Приложения:
    1.Уточненный расчет исковой суммы ;
    2.Пресс-релиз Челябинского областного суда – 2 листа ;
    3.План производства за август и сентябрь 2008 года – 4 листа ;
    4.Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 11.03.2009 года № 03-04-06-01/54 и выписка ст. 217 НК РФ - 2 листа ;
    5.Заявление в прокуратуру N-ского АО г. Сиб-град от 10.04.08 г. - 2 листа ;
    6.Письмо из Инспекции труда (Кукурузовой ) от 16.06.08 г. - 2 листа ;
    7.Письма из прокуратуры от 14.04.08 г. и трудинспекции от 14.05.08 г. - 2 листа ;

Дата подпись /Фамилия/



Образцы документов по трудовым спорам

Судебная защита